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商務(wù)部“打臉”滴滴優(yōu)步合并:必須申報

2016年08月03日07:02  來源:法治周末

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  “謠言”在漫天飛了半個月后,一轉(zhuǎn)身又赫然成了真理。

  8月1日,重磅消息終于坐實:滴滴出行宣布與Uber全球達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議,滴滴出行將收購優(yōu)步中國的品牌、業(yè)務(wù)、數(shù)據(jù)等全部資產(chǎn)在中國大陸運(yùn)營。“外來者”Uber,最終還是成了本土巨頭滴滴的囊中之物。

  根據(jù)滴滴出行發(fā)布的消息,雙方達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議后,滴滴出行和Uber全球?qū)⑾嗷コ止?,成為了對方的少?shù)股權(quán)股東。Uber全球?qū)⒊钟械蔚?.89%的股權(quán),相當(dāng)于17.7%的經(jīng)濟(jì)權(quán)益,優(yōu)步中國的其余中國股東將獲得合計2.3%的經(jīng)濟(jì)權(quán)益。

  消息引發(fā)輿論嘩然,幾乎成了本周互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域最熱門的話題,而疑問和擔(dān)憂也隨之而來:該合并是否涉嫌壟斷?二者是否需要向商務(wù)部進(jìn)行申報?最終結(jié)果會如何……一系列問題成為了業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的焦點(diǎn)。

  8月2日,商務(wù)部對這一問題作出了回應(yīng),稱目前尚未收到滴滴和優(yōu)步中國相關(guān)交易的經(jīng)營者集中申報,但按反壟斷法規(guī)定的申報條件和國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,滴滴和優(yōu)步中國合并必須申報,未申報的不得實施兼并——要知道,剛一天前,滴滴出行給媒體的答復(fù)還是“沒有進(jìn)行申請,因為不需要”,所以商務(wù)部這一說法,無疑結(jié)結(jié)實實打了巨頭的臉。

  而法律界人士認(rèn)為,因為滴滴收購優(yōu)步中國的影響力太大,并且在一到兩個領(lǐng)域已經(jīng)構(gòu)成了實質(zhì)性的壟斷,如果申報,存在申報不通過的可能性。

  成謎的營業(yè)額和高份額市場占有率

  在商務(wù)部給出“必須申報”定論之前,業(yè)內(nèi)對二者是否涉嫌壟斷的討論,主要集中在“營業(yè)額”和“市場占有率”等關(guān)鍵詞上。

  根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第3條規(guī)定,經(jīng)營者集中申報必須滿足的一個條件是:至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

  正因為滴滴出行、優(yōu)步中國未主動公開過自身的財務(wù)數(shù)據(jù),所以業(yè)內(nèi)人士對其合并是否申報充滿了爭議。

  而滴滴官方的回應(yīng)是:“我們認(rèn)為,目前滴滴和優(yōu)步中國均未實現(xiàn)盈利,且優(yōu)步中國在上一個會計年度營業(yè)額沒有達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)。沒達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)所以不用申報?!?/p>

  “虧損的壟斷企業(yè)也是壟斷企業(yè)?!北贝蠓▽W(xué)院教授、北大法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心聯(lián)席主任鄧峰在接受法治周末記者采訪時表示,從凈收入的角度來判斷二者是否需要申報并不準(zhǔn)確,應(yīng)該從營業(yè)額來判定,雖然優(yōu)步中國目前并沒有確切的財報數(shù)字,但其2015年在中國的營業(yè)額超過4億元人民幣是毫無疑問的。

  因此,鄧峰認(rèn)為,二者的合并已經(jīng)達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn),必須要向商務(wù)部申報。

  而在知名IT知識產(chǎn)權(quán)律師趙占領(lǐng)看來,滴滴與優(yōu)步中國的營業(yè)額指的是企業(yè)自己的收入,而不是平臺上的交易額,因為訂單中的交易金額全部或者大部分屬于網(wǎng)約車司機(jī),而不屬于平臺,不能計算為企業(yè)收入,目前公開資料還不足以判斷滴滴收購優(yōu)步中國是否符合申報標(biāo)準(zhǔn)。

  但也有說法認(rèn)為,據(jù)法律規(guī)定,首先營業(yè)額超過一定數(shù)額的經(jīng)營者集中需要申報,其次營業(yè)額達(dá)不到法律規(guī)定的數(shù)額,但是仍有事實和證據(jù)證明經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的,國務(wù)院商務(wù)主管部門應(yīng)該依法進(jìn)行調(diào)查。

  知識產(chǎn)權(quán)律師趙虎認(rèn)為,即使不討論營業(yè)額,滴滴和優(yōu)步中國的市場占有率加起來有可能達(dá)到百分之八九十,如果這兩家企業(yè)不合并,該領(lǐng)域會存在合理的競爭;如果這兩家企業(yè)合并,有可能不只限制競爭,還會排除競爭,在打車軟件市場將沒有一家企業(yè)可以跟合并后的這個龐然大物競爭,所以商務(wù)主管部門應(yīng)該依法進(jìn)行調(diào)查。

  業(yè)內(nèi)擔(dān)心不了了之

  即使商務(wù)部表態(tài)稱滴滴和優(yōu)步中國合并需要申報,但業(yè)內(nèi)仍擔(dān)心之后會不了了之。

  讓業(yè)內(nèi)人士有此番顧慮的,是2015年滴滴和快的合并一事。當(dāng)時,滴滴和快的宣布合并,易到用車向商務(wù)部、國家發(fā)改委舉報,稱滴滴和快的的合并行為未按要求向有關(guān)部門申報、嚴(yán)重違反反壟斷法,請求立案調(diào)查并禁止兩家公司合并。但之后,除了商務(wù)部發(fā)言人沈丹陽有過一次原則性的回應(yīng)后,此事再無下文。

  鄧峰表示,這是因為滴滴和優(yōu)步中國都是VIE結(jié)構(gòu),根據(jù)以往的情況來看,凡是涉及這一結(jié)構(gòu),監(jiān)管部門都不對其是否應(yīng)該進(jìn)行經(jīng)營者集中申請進(jìn)行表態(tài)。

  據(jù)悉,VIE模式(Variable Interest Entities,直譯為“可變利益實體”),即VIE結(jié)構(gòu),在國內(nèi)被稱為“協(xié)議控制”,是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實體相分離,境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實體。

  不過鄧峰認(rèn)為,滴滴和優(yōu)步中國合并的情況不同。

  “滴滴和優(yōu)步中國合并,與攜程去哪兒合并很像,兩家都是VIE結(jié)構(gòu),但前者的影響力更大,所以商務(wù)部反壟斷局到底會如何決斷,還取決于監(jiān)管部門對其競爭效果的評估。”鄧峰認(rèn)為,叫停也是有可能的。

  鄧峰還指出,滴滴有多個業(yè)務(wù)線,不一定對所有市場都構(gòu)成壟斷,但能肯定的是,其在快車、專車等一到兩個市場領(lǐng)域都構(gòu)成了壟斷,所以如果嚴(yán)格對照相關(guān)法律規(guī)定,不排除監(jiān)管部門叫停這起合并,若兩家公司強(qiáng)行合并,在適用相關(guān)法律時,監(jiān)管部門不排除會采用資產(chǎn)剝離、專訪股權(quán)等方法來處理。

  而一位不愿具名的互聯(lián)網(wǎng)公司法務(wù)總監(jiān)告訴法治周末記者,反壟斷法很大程度上是披著法律外皮的經(jīng)濟(jì)政策,所以只要政府覺得對經(jīng)濟(jì)發(fā)展有利,總有變通理由和辦法。

  “比如同意合并但要求雙方對合并后某些特定行為進(jìn)行承諾;適度控制壟斷的負(fù)面效應(yīng)等,滴滴和優(yōu)步中國申報通過的可能性很大?!痹撁▌?wù)總監(jiān)說。

  價格上漲屬大概率事件

  而對于普通用戶關(guān)注的價格問題,中國人民大學(xué)教授、反壟斷與競爭政策研究所所長葉光亮認(rèn)為,當(dāng)前網(wǎng)約車企業(yè)均依靠大量補(bǔ)貼搶占市場份額,承擔(dān)了巨額的虧損,所以未來網(wǎng)約車漲價屬于大概率事件;至于漲價行為是否構(gòu)成濫用市場支配地位,需要根據(jù)反壟斷法的相關(guān)規(guī)定,對漲價幅度是否屬于不公平的高價進(jìn)行分析認(rèn)定。

  “除壟斷高價之外,更令人擔(dān)憂的,是此次并購很可能提高相關(guān)市場的進(jìn)入壁壘?!比~光亮告訴法治周末記者,具有市場支配地位兩家巨頭,如果通過限制其他企業(yè)進(jìn)入第三方打車軟件市場等行為來阻礙市場競爭、維護(hù)自身壟斷利潤,這對行業(yè)的未來發(fā)展以及消費(fèi)者的長期利益來說,潛在危害更大。

  葉光亮說,如果滴滴和優(yōu)步中國存在濫用市場支配地位的行為,消費(fèi)者可以通過向有關(guān)部門,比如價格反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)(國家發(fā)改委價監(jiān)局、工商總局競爭執(zhí)法局等),進(jìn)行相關(guān)舉報,依法捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益。

  而易觀國際高級分析師張旭則認(rèn)為,就已經(jīng)滲透的市場來說,出行市場是一個完全競爭的市場,除了滴滴和優(yōu)步中國兩家,尚有易到、神州專車、首汽等多個玩家“虎視眈眈”,各地也都躍躍欲試建立地方的網(wǎng)約車平臺。

  “在這個充分競爭的市場,各家都有相當(dāng)?shù)膶嵙?,面對如此眾多的競爭對手,誰也不敢輕言取消補(bǔ)貼、抬高價格?!睆埿裾f。(記者 平影影)

文章關(guān)鍵詞:商務(wù)部;營業(yè)額;打臉;外來者;謠言 責(zé)編:王芳菲
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